被打时拿木凳回击
是否构成正当防卫
正当防卫应当符合以下条件：一、有不法侵害发生；二、必须是在不法侵害正在进行的时候；三、正当防卫不能超越一定限度；四、正当防卫必须基于保护合法权益免受不法侵害的目的；五、正当防卫所针对的，必须是不法侵害者本人。
根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》相关规定，因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。防卫行为虽然明显超过必要限度但没有造成重大损害的，不应认定为防卫过当。
正当防卫的误区。特别需要指出的是，大致有以下10种行为不属于正当防卫：（一）打架斗殴中，任何一方对他人实施的暴力侵害行为。两人及多人打架斗殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击他人侵害行为的行为，不属于正当防卫。
“您是一名医生，检察官的审查决定，就类似您作为医生开出的诊断，都可能面临不被理解的困境，同样需要换位思考。”近日，湖北省武汉市江汉区检察院检察长魏号国主持召开检察听证会，就该院对幸某故意伤害案作出的不批准逮捕决定公开听取各方意见，也履行其作为接访检察长对信访人刘某的承诺。
被害人的“委屈”
2021年12月22日是江汉区检察院检察长接访日。这天，魏号国在该院12309检察服务中心接待了刘某和他的律师。刘某是一起故意伤害案的被害人，因不服江汉区检察院对殴打他的人作出不批准逮捕决定，什么情况下算正当防卫，多番前来反映情况。，
原来，在2021年9月17日晚，酒后的刘某回到小区门口时，言语挑衅幸某，二人发生争执。刘某突然拿起手边的塑料凳砸向幸某左后背，幸某遂抄起坐着的木凳还击。刘某随即拉扯帐篷立杆，立杆未拔出，他捡起幸某扔掉的木凳砸向对方，幸某举起身边木桌抵挡后跑离小区，刘某手持拖把继续追赶未果，后报警。经鉴定，刘某牙齿脱落1枚，牙折2枚，综合评定为轻伤二级。同年10月11日，幸某投案自首。
“他把我打成轻伤二级，本来被刑事拘留了，检察院却作出了不批准逮捕决定。我是被害人，却被公安机关行政拘留了十天，还罚了500元钱。你们怎么都偏向他？”见刘某情绪激动，律师连忙表示，希望检察官解释一下不批捕的理由。
听清诉求，魏号国立即查询基本案情、案件处理结果等信息，得知该案是以构成正当防卫为由作出不批准逮捕决定后，他耐心解释法律相关规定，但刘某始终无法接受。解铃还须系铃人，魏号国通知案件承办人前来答疑解惑。
为什么认定正当防卫
办案检察官介绍，案件移送审查逮捕后，检察官经审查分析认为，刘某与幸某素不相识，却上前言语挑衅并先动手，具有过错；通过现场视频分析案发过程，幸某除首次被打后回击刘某，后面一直是抵挡防御状态直至逃离，从其整体行为看，不具备伤害刘某的主观故意，而是为了自身免受不法侵害，具有防卫意图。虽然幸某曾拿木凳还手并将刘某打伤，但帐篷内并无多余物品，幸某拿最近的木凳回击，主观上仍然是防卫的意图，手段上并未超出必要的限度；且当幸某回击时，刘某并未停止动作，而是准备拔起帐篷立杆继续攻击，按照社会公众一般认知，可以认为不法侵害具有紧迫性且没有结束。
根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》相关规定，因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。防卫行为虽然明显超过必要限度但没有造成重大损害的，不应认定为防卫过当。“造成重大损害”是指造成不法侵害人重伤、死亡。
一、怎样才算正当防卫1、正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成一定限度损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 无限正当防卫，是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架。
但对于这个不批捕决定和检察官的说法，刘某始终难以接受。
为真正化解矛盾，实现案结事了，魏号国建议召开公开听证会，邀请人民监督员、人大代表等担任听证员，现场对案件处理情况展开讨论、提出意见。听到这一答复，刘某表示同意。
召开听证会释法说理
听证会上，办案检察官针对案件起因、犯罪嫌疑人是否具有防卫意图、不法侵害是否结束、能否认定相互斗殴、犯罪嫌疑人行为是否属于防卫过当等5方面问题进行了释法说理，详细说明了检察机关以构成正当防卫为由作出不批准逮捕决定的法律依据和理由。随后，申请人刘某陈述了申请理由和依据，其律师也当场提出了自己的意见。
一、怎么算正当防卫1、符合下列条件的防卫行为就认定构成正当防卫：（1）有不法侵害发生；（2）必须是在不法侵害正在进行的时候；（3）正当防卫不能超越一定限度；（4）正当防卫必须基于保护合法权益免受不法侵害的目的；（。
听证调查结束后，三名听证员离开会场进入评议室。
经过20分钟休会评议，3名听证员一致认为，江汉区检察院在事实认定和法律适用方面均准确，同意检察机关以构成正当防卫为由作出的不批准逮捕决定。
见刘某仍然郁结难舒，听证会后，魏号国和检察官继续耐心劝解。最终，刘某表示虽然结果并不是自己期待的，但对于检察机关通过公开听证释法说理的做法，他非常认可，也切实感受到了检察机关对信访案件的高度重视。（检察日报 周晶晶 付静宜 乐峰）
3、必须是正在进行的不法侵害。正当防卫的目的是为了制止不法侵害，避免危害结果发生，因此，不法侵害必须是正在进行的，而不是尚未开始，或者已实施完毕，或者实施者确已自动停止。否则，就是防卫不适时，应当承担刑事责任。4。
